近年来，全球多国政府监管部门纷纷加大对外商投资的监管力度，重视外商投资安全审查制度在保护本国国家利益方面起到的关键作用。在此形势下，德国政府对其《对外经济法》进行了多次修订，表明德国将强化对外商投资的管理。中资企业德国的投资或将面临更为严格的审查，须注意防范合规风险。
一 德国现行投资审查制度 德国外商投资安全审查的法律依据主要包括《对外经济法》（“Außenwirtschaftsgesetz, AWG”）和《对外经济条例》（“Außenwirtschaftsverordnung, AWV”）。审查范围包括兼并资产和收购表决权。前者主要关注收购德国企业或其可独立运营部分业务的情况，后者主要关注外国投资者直接收购或通过第三方公司持有德国企业的表决权。德国外商投资审查范围不包括绿地投资。 德国外商投资安全审查包括泛行业审查（Cross-Sectoral Assessment）和特定行业审查（Sector-Specific Assessment）。负责外商投资安全审查的审查机关主要是德国联邦经济和气候保护部（“Bundesministerium für Wirtschaft und Klimaschutz, BMWK”）。审查方式包括依职权发起安全审查、强制申报、自愿申报。不同审查方式对应不同的行业领域和不同的投资门槛。 二 近年投资审查情况总结 德国在2020年对《对外经济法》进行了修正，并于2020年10月和2021年4月分别通过两项修订《对外经济条例》的法令。这些修订收紧了对外商并购德国企业的审查标准，同时扩大了审查的适用范围。 根据BMWK于2023年1月12日发布的数据报告[1]，2022年中国投资者申报案件为37件，位于美国（110件）和英国（40件）之后，显示中国投资者数量位于前列。BMWK于2023年9月发布了一份关于德国外国直接投资审查法律法规的评估报告[2]。2020年的外国直接投资审查案件数量为189件，2021年为546件，2022年为570件，外国直接投资审查案件数量逐年增加。 三 趋势：外商投资审查收紧 在美国出台对华投资限令后，今年8月，德国《商报》[3]援引消息称，德国经济与气候保护部部长哈贝克计划通过立法扩大针对外国投资的审查，以限制中国在德影响力。预计2024年第一季度，德国将出台一部专门的投资审查法律（《投资审查法》（Investitionsprüfungsgesetz））草案，将外商投资审查规定从德国的《对外经济法》和《对外经济条例》中分离出来。 新的投资审查制度可能包括对核心部门和关键基础设施进行更严格审查，扩大审查范围至合同安排等领域，以及在特定领域的投资中转移举证责任等变化。具体而言，根据德国《商报》等消息，新的投资审查制度可能包括以下变化： 对某些核心部门和关键基础设施进行更严格的审查，包括关键基础设施以及人工智能、半导体、云计算、网络安全和原材料； 扩大审查范围。将德国外国直接投资审查的范围扩大到并购交易之外。BMWK或考虑审查单纯的合同安排，例如与知识产权相关的许可协议和合同否决权； 举证责任的转移。对于量子技术、半导体、人工智能等特定领域的投资，投资是否影响担保权益的举证责任应由投资者承担； 进一步降低管辖门槛，允许 BMWK 对超过该门槛的交易拥有管辖权等。 四 中资企业赴德投资建议 首先，中资企业在赴德投资时，应建立专业的合规团队，为交易预留更多的时间和成本，及时全面分析投资项目是否会影响多个欧盟国家，并在尽职调查中虑到潜在的外商投资申报义务。 其次，中资企业应深入了解德国最新修订的审查标准，特别是对核心领域和关键基础设施的审查要求。详细了解法规变化将有助于企业制定更为精准的投资战略。 第三，建议中国投资者在投资初期阶段积极与德国政府相关部门（如BMWK）建立良好的沟通渠道，主动了解审查流程和具体要求，以降低审查政策不确定性对交易的不利影响。 最后，随着德国外商投资审查制度的不断演进，中资企业应保持灵活性，随时调整战略和合规计划。及时了解法规变化，调整经营策略，将有助于更好地适应外部环境的变化。